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跨境電子商務(wù)作為一種新興的外貿(mào)形式，已成為疫情期間穩(wěn)定外貿(mào)的重要力量。外界對跨境電商行業(yè)的報道，離不開眼前一亮的增長數(shù)字和可預見的前景。然而，最近，對于跨境電商從業(yè)者來說，亞馬遜平臺上的翻車悲劇是擺在他們面前的。4月底，帕拓遜賬號被封，亞馬遜封號潮開始，持續(xù)了三個月。從頭部銷售到腰部賣家，跨境電商上市公司和融資層面的公司都受到了影響。與之前簡單下架的一些產(chǎn)品相比，亞馬遜不僅直接封號，還凍結(jié)了店鋪資金。一棵樹因涉嫌違反亞馬遜平臺規(guī)則而凍結(jié)了公司資金1.31億。在公司公布的12種違規(guī)行為中，除了放置小卡向客戶索取好評、刷單、刷屏的典型問題外，還列出了仿冒或假冒商品。

除了平臺和中國賣家的七年之癢外，賣家還被知識產(chǎn)權(quán)獵殺。美國律師事務(wù)所針對中國賣家侵犯知識產(chǎn)權(quán)Greer,Burns & Crain，去年共發(fā)起243起訴訟，關(guān)閉了2.210000個賣家賬戶和5900個網(wǎng)站。面對這一巨大變化引發(fā)的行業(yè)動蕩，跨境電子商務(wù)企業(yè)已經(jīng)十字路口。風險控制、合規(guī)等內(nèi)容已成為必修課。企業(yè)應(yīng)該如何應(yīng)對？

《21世紀經(jīng)濟報道》采訪了中國賣家在美國的知識產(chǎn)權(quán)律師狩獵事件。由于篇幅有限，事件的商業(yè)、法律背景和我們的觀點沒有全面展開。本文從標題潮和狩獵入手，梳理了跨境電商的知識產(chǎn)權(quán)問題。

1 知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風險

跨境電子商務(wù)的典型特點是什么受歡迎，什么受歡迎，賣什么，即所謂的網(wǎng)絡(luò)熱風格，往往包含了很大的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風險。事實上，這些流行或熱門產(chǎn)品都受到知識產(chǎn)權(quán)的保護，包括商標權(quán)、包裝裝飾、版權(quán)、外觀設(shè)計、發(fā)明專利等。下面，作者將重點分析專利、版權(quán)和商標侵權(quán)三種知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)類型。

01 專利侵權(quán)

美國專利分為發(fā)明專利（utility patent）與外觀設(shè)計專利（design patent），前者用于保護產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)、成分、制造方法及其改進技術(shù)，后者用于保護產(chǎn)品的獨特外觀。

● 未經(jīng)授權(quán)假冒銷售專利權(quán)人的產(chǎn)品。

● 未經(jīng)權(quán)利人許可，許可銷售、銷售、進口、制造他人享有專利權(quán)的產(chǎn)品。

● 未經(jīng)權(quán)利人許可，利用專利方案制造、銷售、許諾銷售專利產(chǎn)品等。

02 版權(quán)侵權(quán)

美國版權(quán)法保護的對象是書籍、電影、圖案、音樂、繪畫和計算機軟件等創(chuàng)意作品和表達。

版權(quán)侵權(quán)通常表現(xiàn)為以下幾種方式：

● 未經(jīng)版權(quán)人許可，使用權(quán)利人的圖片、口號和音樂進行宣傳。典型的行為是盜圖。

如小豬佩奇國內(nèi)作權(quán)糾紛，侵權(quán)人聚凡公司非法使用作權(quán)人娛樂一英國有限公司和艾斯利貝克戴維斯有限公司卡通形象，在淘寶上展示侵權(quán)商標，銷售印有小豬佩奇形象玩具，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院侵犯發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和復制權(quán)，最終賠償15萬元。

● 未經(jīng)權(quán)利人同意出售或傳播作品。

如盜版書籍、盜版電影等。

● 未經(jīng)權(quán)利人同意修改他人作品。

例如，侵權(quán)人故意修改權(quán)利持有人的藝術(shù)作品和卡通形象，形成與原作品不同但相似的新作品，以擴大銷售市場。

03 商標侵權(quán)

美國商標法用于保護產(chǎn)品和服務(wù)來源的標志。該商標可由文本、名稱、符號、圖案或上述元素的任何組合組成，以避免消費者混淆產(chǎn)品和服務(wù)來源。商標侵權(quán)一直是跨境電子商務(wù)中知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)頻發(fā)的高風險地區(qū)。根據(jù)中國海關(guān)總署的統(tǒng)計，在跨境貿(mào)易中，侵犯商標權(quán)的產(chǎn)品占所有侵權(quán)產(chǎn)品總數(shù)的95%以上。

在實踐中，企業(yè)侵犯商標權(quán)的行為多種多樣，主要包括將商店名稱或網(wǎng)站域名注冊為與商標所有人相同或相似的商標，在產(chǎn)品介紹中使用與商標所有人相同或相似的商標，銷售有他人注冊商標的產(chǎn)品，銷售假冒產(chǎn)品。由于跨境電子商務(wù)交易活動是通過在線平臺完成的，除了賣方在平臺上披露和介紹的信息外，海外買家在收到商品前無法判斷所購商品的真實性和質(zhì)量，只能通過對品牌的信任和依賴來判斷商品。許多跨境電子商務(wù)企業(yè)經(jīng)常利用其他知名商標或品牌的現(xiàn)有影響力來混淆消費者的視聽。

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01 電子商務(wù)平臺水平

以亞馬遜為例，如果權(quán)利人受到侵權(quán)，亞馬遜有一張關(guān)鍵的防御卡——報告違規(guī)行為(Report a Violation)該工具涵蓋三種類型：商標侵權(quán)、版權(quán)侵權(quán)和專利侵權(quán)。侵權(quán)賣方可以通過以下簡單步驟通知亞馬遜，強烈保護其權(quán)利。

02 訴訟級

一般來說，這些針對跨境電子商務(wù)的侵權(quán)訴訟包括連鎖三部曲。如果被告不積極回應(yīng)訴訟，三部曲進展迅速。

● 第一步

臨時禁令（TRO）凍結(jié)電子商務(wù)商店和支付平臺賬戶。TRO有效期很短，一般不超過14天，但不需要聽證，甚至不需要通知被申請人，以有效防止被申請人在得知消息后轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或破壞證據(jù)。

●第二步

在TRO原告在失敗前(通常在一周內(nèi))提出初步禁令（Preliminary Injunction）的動議（Motion），為確保聽證后發(fā)布的初步禁令能夠與聽證后相匹配TRO無縫對接。

● 第三步

發(fā)布初步禁令后，傳票很快就發(fā)出了（Summons），被告通常須在21日內(nèi)應(yīng)訴（出庭，或遞交答辯狀），否則法庭作出缺席判決（Default Judgment）。

通常，判決將在法院收到訴狀后一個半月左右作出，賠償金從10萬美元到200萬美元不等。對于不積極回應(yīng)訴訟的被告，程序?qū)⑼瓿?，凍結(jié)的支付平臺賬戶中的資金將被轉(zhuǎn)移作為賠償。如果凍結(jié)賬戶的資金不足以支付賠償金，凍結(jié)賬戶通常會受到永久限制。此外，原告將繼續(xù)監(jiān)控被告的在線行為。一旦發(fā)現(xiàn)其他收款賬戶（甚至包括國內(nèi)銀行賬戶），原告將繼續(xù)向法院申請執(zhí)行。

在上述過程中，美國法院不會堅持尋找電子商務(wù)或支付平臺賬戶背后的實際控制企業(yè)或個人，而是直接關(guān)注電子商務(wù)或支付賬戶可以聯(lián)系的電子郵件賬戶。

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自知識產(chǎn)權(quán)體系發(fā)展以來，各國的基本概念和主要規(guī)則相似。然而，對于特定的商業(yè)實體來說，這些差異往往導致跨境電子商務(wù)的雷聲，部分跨境電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)風險來自知識產(chǎn)權(quán)體系層面的區(qū)域性。同時，跨境電子商務(wù)賣家的風險意識薄弱也導致了標題潮和狩獵行為。

01

知識產(chǎn)權(quán)對跨境電子商務(wù)識產(chǎn)權(quán)對跨境電子商務(wù)運營商的重要性是不言而喻的。在跨境電子商務(wù)發(fā)展過程中，交易所涉及的跨境往往不受地區(qū)和邊界的限制，交易對象不限于海外的單一國家或地區(qū)，因此商品流通可能通過兩個或兩個以上的國家。即使跨境電子商務(wù)運營商在自己的國家銷售的產(chǎn)品享有合法的知識產(chǎn)權(quán)，也不能保證其在產(chǎn)品銷售的國家擁有合法的知識產(chǎn)權(quán)?？缇畴娮由虅?wù)的無限性與知識產(chǎn)權(quán)保護的區(qū)域特征之間的矛盾是許多跨境電子商務(wù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)糾紛的根本原因。

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為了支持國內(nèi)電子商務(wù)的發(fā)展，一些國家對跨境電子商務(wù)交易活動的監(jiān)管越來越嚴格，有些國家甚至設(shè)置了一些貿(mào)易障礙措施。為了區(qū)域保護，一些外國平臺沒有為中國出口商品提供有效的辯護渠道和知識產(chǎn)權(quán)保護措施，使知識產(chǎn)權(quán)成為其惡性競爭手段，嚴重阻礙了跨境電子商務(wù)出口的發(fā)展。例如，在此之前，亞馬遜的網(wǎng)站被迫刪除可能侵犯知識產(chǎn)權(quán)的中國產(chǎn)品。由于出口企業(yè)缺乏處理海外知識產(chǎn)權(quán)糾紛的有效渠道，大量商品無法在國外妥善處理。

03 主觀上不重視 知識產(chǎn)權(quán)保護

除了上述客觀困境外，中國跨境電子商務(wù)賣家本身確實不重視知識產(chǎn)權(quán)保護，特別是由于絕大多數(shù)跨境電子商務(wù)中小企業(yè)主要出口日用品、紡織品、玩具等產(chǎn)品，這些產(chǎn)品由于產(chǎn)品附加值低，沒有競爭力優(yōu)勢，也導致一些中小企業(yè)為了提高銷售，往往以國外知名產(chǎn)品為樣本進行模仿設(shè)計，從而頻繁侵犯知識產(chǎn)權(quán)事件，隨后是大量訴訟和高司法賠償。

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跨境電子商務(wù)賣家不熟悉國外法律和司法實踐，或?qū)≡V的風險缺乏了解，甚至出于對困難的恐懼，在被海外起訴時采取忽視的態(tài)度。例如，中國企業(yè)經(jīng)常以不知道侵權(quán)或凍結(jié)的支付平臺賬戶為網(wǎng)上商店不是我的業(yè)務(wù)進行辯護，以避免責任，但這并沒有被美國法院采納。一些企業(yè)可能認為，他們銷售的侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量很小，或者海外賬戶余額有限，即使損失有限。但我不知道美國可能會面臨高額的懲罰性賠償，在敗訴后，如果現(xiàn)有賬戶中的余額不足以支付，涉及商店的其他賬戶也可能被強制執(zhí)行。

因此，在國內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)保護日益加強的背景下，作者建議中國企業(yè)采取積極的預防和應(yīng)對措施，第一次尋求專業(yè)的法律建議，特別是咨詢可以提供一站式法律服務(wù)的中國國際律師事務(wù)所，制定有針對性的應(yīng)對策略，防止不合理、不必要的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)投訴導致產(chǎn)品貨架、訴訟或其他制裁措施，給企業(yè)帶來重大經(jīng)濟損失，避免高訴訟費、律師費或許可費，為企業(yè)自身乃至相關(guān)行業(yè)的健康發(fā)展奠定有利基礎(chǔ)。

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跨境電子商務(wù)賣家的首要任務(wù)是全面評估自身風險，加快海外庫存的處置，特別是亞馬遜倉庫，并在行業(yè)內(nèi)啟動自助互助。同時，減少侵犯知識產(chǎn)權(quán)、銷售劣質(zhì)產(chǎn)品等容易被封存和限制銷售的違規(guī)行為。從長遠來看，頭銜和狩獵也是一個機會。公司應(yīng)開始戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型，堅定地進行多元化的渠道布局。

01 風險防范

賣方應(yīng)首先提高知識產(chǎn)權(quán)保護意識，高度自律，防止權(quán)利持有人從根本上提起侵權(quán)訴訟。企業(yè)開展進出口業(yè)務(wù)前，應(yīng)當對目標市場的知識產(chǎn)權(quán)保護環(huán)境進行充分調(diào)查，安排知識產(chǎn)權(quán)風險防范的相關(guān)計劃和措施。對于自主研發(fā)設(shè)計的跨境電子商務(wù)企業(yè)，應(yīng)提前對商品所涉及的商標、專利技術(shù)和外觀設(shè)計進行詳細的調(diào)查和檢索，了解同類競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)；檢索發(fā)現(xiàn)商品可能侵權(quán)的，應(yīng)當避免專利技術(shù)和商標設(shè)計。為保護其合法的知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)可以在目標市場申請當?shù)刂R產(chǎn)權(quán)，并向中國海關(guān)備案，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的邊境保護?？缇畴娮由虅?wù)經(jīng)營者進入目標市場前，可聘請當?shù)刂袊鴩H律師事務(wù)所律師等專業(yè)人員對出口商品是否侵犯當?shù)刂R產(chǎn)權(quán)發(fā)表意見，防范未來的知識產(chǎn)權(quán)糾紛。

02 出口前使用知識產(chǎn)權(quán)

海關(guān)保護備案系統(tǒng)

企業(yè)可以通過該系統(tǒng)查詢海關(guān)總署備案的知識產(chǎn)權(quán)，初步判斷其商品是否侵權(quán)。

如果企業(yè)仍不確定系統(tǒng)查詢的結(jié)果，也可以使用海關(guān)預確認制度進行咨詢。雖然這種做法沒有明確的法律依據(jù)，但它具有良好的實際效果，因為良好的企業(yè)互動也促進了海關(guān)的工作，提高了工作效率，建立了中國海關(guān)的責任和成就形象。

對于企業(yè)而言，預確認屬于法律咨詢，產(chǎn)品尚未進出口，因此即使涉嫌侵權(quán)也不會受到任何處罰。一般而言，企業(yè)辦理知識產(chǎn)權(quán)預確認需要提交以下材料：注冊市場監(jiān)管登記資料、海關(guān)備案信息；商標、專利證書；授權(quán)委托書，即他人委托申請人生產(chǎn)/出口相關(guān)貨物的授權(quán)文件；擬出口的貨樣；預確認申請書。為了讓海關(guān)能有充分的審查時間，企業(yè)應(yīng)于不晚于貨物出口的1個月前向海關(guān)申請。

03 積極應(yīng)訴

對于跨境電子商務(wù)，如果收到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)投訴，應(yīng)高度重視，不能忽視。

在與權(quán)利人溝通協(xié)商前，投訴人應(yīng)在專業(yè)中國律師的幫助下全面檢索和分析投訴人知識產(chǎn)權(quán)的有效性，并與其銷售的產(chǎn)品進行侵權(quán)比較分析，確定是否落入對方知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍，并根據(jù)分析結(jié)果確定后續(xù)與對方溝通的策略。

如果跨境電子商務(wù)不回應(yīng)訴訟或負面回應(yīng)訴訟，不向?qū)I(yè)人士尋求幫助，中國跨境電子商務(wù)在美國法院缺席判決時的失敗率非常高。其不利后果往往是美國法院的巨額賠償判決和跨境電子商務(wù)PayPal賬戶被凍結(jié)，資金被法院分配，合法權(quán)利難以保障。

因此，面對侵權(quán)訴訟，跨境電子商務(wù)不應(yīng)采取逃避的態(tài)度，而應(yīng)積極應(yīng)訴，維護其合法權(quán)益，盡量減少損失。

為了防止投訴人在投訴后進一步采取訴訟行動，爭取商家在和解談判中更有利的談判地位，我們建議投訴人可以根據(jù)專業(yè)中國律師的建議分析知識產(chǎn)權(quán)的有效性和產(chǎn)品侵權(quán)，向有管轄權(quán)的美國法院提起知識產(chǎn)權(quán)無效訴訟和/或確認非侵權(quán)訴訟，并給對方施加壓力，迫使對方盡快撤回訴訟或和解談判。在法院作出最終判決之前，被投訴人甚至可以申請法院命令產(chǎn)品上架。

總結(jié)

一般來說，知識產(chǎn)權(quán)防御戰(zhàn)和防御戰(zhàn)一直是企業(yè)開展跨境電子商務(wù)貿(mào)易活動的重要工作之一。企業(yè)應(yīng)提高知識產(chǎn)權(quán)保護意識，全球化知識產(chǎn)權(quán)布局，做好知識產(chǎn)權(quán)風險調(diào)查，積極面對跨境電子商務(wù)貿(mào)易活動中的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，促進跨境電子商務(wù)環(huán)境優(yōu)化，促進跨境電子商務(wù)貿(mào)易的可持續(xù)健康發(fā)展。